打假的打假方法
幾乎所有參與打假的企業(yè)都認為,國內(nèi)對制假售假處罰太輕是當前打假工作存在的核心問題。處罰輕不僅使打假失去應有的威懾力,而且會形成全社會對假冒行為的姑息遷就,助長地方保護和部門保護,甚至衍生出造假可以發(fā)展地方經(jīng)濟的怪論。
中國外商投資企業(yè)協(xié)會優(yōu)質(zhì)品牌保護委員會主席張為安認為,只有加強對造假分子及其協(xié)從的刑事查處力度,才能有效解決中國的制假售假問題。張為安說,目前,從立法方面說,刑事起訴面臨的最大障礙是,缺少明確合適的法律規(guī)定,來判定制售假冒產(chǎn)品行為是構(gòu)成犯罪,還是只應受到罰款和沒收等行政處罰。世界貿(mào)易組織的《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》確立了一個追究制售假冒產(chǎn)品的不法分子刑事責任的全球性標準,即:任何達到“商業(yè)規(guī)?!钡脑旒侔讣紤撟肪啃淌仑熑巍V袊姆珊退痉ń忉屧谶@方面不符合上述標準。
另外,還有幾個互相關聯(lián)的實際操作問題也阻礙著司法機關對造假分子的刑事調(diào)查和起訴,其中包括:公安和檢察部門缺少必要人力物力、對執(zhí)法工作人員培訓不足、地方保護主義盛行、行政機關和司法部門間缺乏協(xié)調(diào)和合作。公安機關的介入和調(diào)查取證應該在對制售假冒產(chǎn)品的不法行為產(chǎn)生懷疑后就開始,而不應在犯罪行為符合法律規(guī)定的起訴標準之后。張為安認為,這些具體操作問題,與上述有關起訴標準的法律問題有一定聯(lián)系。由于有關刑事起訴標準不清楚(例如,法律沒有明確計算假貨價值的方法)或太嚴格(例如,法律要求提供證據(jù),證明造假分子曾經(jīng)銷售或制造過價值超過人民幣5萬元的假貨),行政機關和司法機關通常拒絕追究造假案件的刑事責任。
“以罰代刑”的做法也相當普遍:由于經(jīng)費的緊張和利益的驅(qū)使,還由于法律法規(guī)的模糊和缺乏精確制約作用,對于一些已經(jīng)涉嫌犯罪的造假行為,執(zhí)法部門往往不去認真取證調(diào)查,一般采取沒收假冒產(chǎn)品、沒收非法所得、處以罰款的方式結(jié)案,而不將案件移交公安機關。 廣東省社科院產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟研究所副所長吳蓬生說,打假的主體固然是政府,但每一次打假行動都是一個龐大的系統(tǒng)工程,政府不可能包打天下,應分割或委托其中的部分給社會去做。在當前打假職能部門人力、財力、裝備、技術手段不足的情況下,鼓勵中介打假有著特殊的意義,應該強化中介打假的功能和作用。
在目前國內(nèi)法律還不允許成立私家偵探公司的情況下,一些“調(diào)查公司”以咨詢服務的名義從事打假信息的采集工作,并將之提供給政府的執(zhí)法部門,確實對打擊假冒偽劣產(chǎn)品起到積極的作用。然而在現(xiàn)有的法律環(huán)境下,大部分這類公司只能越權(quán)使用偵查權(quán),從而引來社會各方面的非議,他們的工作不得已基本轉(zhuǎn)入地下活動,個別地方甚至開始封殺這類公司。
專家指出,當前各地的“調(diào)查公司”魚龍混雜,由于市場需求不斷加大,這類公司還可能增多,與其讓他們在“地下狀態(tài)”無序生長,不如對其行為進行規(guī)范,使其打假活動轉(zhuǎn)為公開。即可以通過立法對他們的執(zhí)業(yè)資格、運作方式、操作手段、涉足范圍、收取費用的標準、獎勵額度等有個明確說法,從而使之進入合法的狀態(tài),成為政府執(zhí)法可靠的助手。 實操性打假公司,服務于多家名企的打假行動,與政府密切配合,為企業(yè)進行打假維權(quán)。
針對企業(yè)打假服務內(nèi)容如下
a.深入調(diào)查產(chǎn)品的生產(chǎn)地、流程、產(chǎn)量及倉庫,作品的復制、出版地復制、出版數(shù)量,經(jīng)驗豐富的調(diào)查人員為你高效解決此問題。
2.調(diào)查產(chǎn)品及作品的銷售流程及銷售渠道,進行各種取證活動,做好下步法律工作。
3.調(diào)查產(chǎn)品及作品的銷售資料,進行全方位的取證。
4.調(diào)查主要侵權(quán)人的有關情況,調(diào)查造假企業(yè)相關責任人,企業(yè)內(nèi)部規(guī)劃,主要技術人員,市場營銷狀況等。
b、對侵犯版權(quán)行為的打擊:
1 為客戶制定有效的打擊方案,接受客戶委托后,在調(diào)查取證的基礎上根據(jù)個案的不同,通過行政、刑事并結(jié)合民事的途徑,組織包括工商、版權(quán)局、公安和媒體等各方面參加的打擊活動?;蛟谡{(diào)查掌握充分的證據(jù)后,協(xié)助客戶向人民法院或版權(quán)局提起訴訟或調(diào)處。
2. 進行打擊后的跟蹤暗訪,防止違法行為死灰復燃,協(xié)助客戶完成打擊后的必要法律程序。
對商標權(quán)、專利權(quán)、正當經(jīng)營權(quán)的保護:
c.對商標侵權(quán)、專利侵權(quán)以及不正當競爭行為的打擊
1.為客戶制定有效的打擊方案,接受客戶委托后,在調(diào)查取證的基礎上,根據(jù)個案的不同 ,通過行政、刑事并結(jié)合民事的途徑,組織包 括公安、專利局、工商、技術監(jiān)督和媒 體等各方面參加的打擊活動。
2.進行打擊后的跟蹤監(jiān)測,防止違法行為死灰復燃,同時協(xié)助客戶完成打擊后的必要法律程序。必要時代理客戶參加爭議的行政調(diào)處和訴訟, 知識產(chǎn)權(quán)法律服務.
中介機構(gòu)如何應對假冒侵權(quán)行為
一、行政打擊:
通過調(diào)查獲取制售假行為的相關違法證據(jù)后,向工商局、質(zhì)監(jiān)局、海關等監(jiān)督部門提交證據(jù)材料,提出查處申請并配合查處行動。
行動效果:沒收或查封涉案相關物品(成品,半成品,包裝,標貼,設備和銷售資料),沒收其違法所得,并根據(jù)其銷售歷史和現(xiàn)查獲的物品總價進行相應的行政處罰。
二、刑事打擊:
針對涉案金額巨大的侵權(quán)行為,我們通過調(diào)查收集立案前所需的證據(jù)和報案材料整合,向公安機關提交證據(jù)材料并提出立案申請,協(xié)調(diào)配合公安機關對涉案目標的查處行動。
行動效果:查封和沒收涉案物品(成品,半成品,包裝物,標貼,相關設備,銷售資料);沒收其違法所得;根據(jù)涉案金額和違法情節(jié),依照刑法追究主要責任人的刑事責任。
三、長期市場動態(tài)監(jiān)控及知識產(chǎn)權(quán)保護,我們將實施如下措施:
☆成立專項服務小組為重點品牌長期服務;
☆建立長期信息情報網(wǎng)絡和專門的信息庫,由專項人員與各地市場和
當?shù)貓?zhí)法部門進行雙向信息交流;
☆建立侵權(quán)人檔案庫和假貨樣板,定期對該信息進行研究、整理、統(tǒng)計;
☆對侵權(quán)頻率高發(fā)區(qū)域進行長期、持續(xù)、有計劃的市場監(jiān)控,掌握該地區(qū)的侵權(quán)規(guī)律;
☆通過聯(lián)合相關執(zhí)法機關進行查處,新聞媒體暴光等合法的特殊手段遏止侵權(quán)行為;
☆定期對服務區(qū)域內(nèi)的市場侵權(quán)情況做分析、建議報告。 專家分析認為,我國處在市場經(jīng)濟初級階段,各項法規(guī)制度尚不成型,打擊假冒偽劣商品的活動將長期存在,政府職能部門應充分發(fā)揮作為打假主體的作用,引導、協(xié)調(diào)、整合社會打假資源,在地區(qū)、行業(yè)和全國形成有效的協(xié)作打假監(jiān)督機制。
當前,全國各級質(zhì)量技術監(jiān)督部門都設有政府打假辦,但大部分地區(qū)的打假辦僅僅是一個松散型的政府職能部門的聯(lián)合體,有些甚至只有名頭,難以發(fā)揮實質(zhì)性的協(xié)調(diào)作用,各職能部門之間缺乏有機的聯(lián)系,打假信息資源孤立、割裂,線索不共享。由此可見,一個有效的打假協(xié)作機制亟待建立起來。
一些企業(yè)負責人建議,政府職能部門對民間打假機構(gòu)可以采取指導、監(jiān)督、協(xié)調(diào)和優(yōu)勢互補的原則,形成協(xié)作打假的監(jiān)督機制。具體來說,就是設立在各地質(zhì)量技術監(jiān)督部門的政府打假辦,要主動將商業(yè)中介機構(gòu)、行業(yè)協(xié)會作為政府職能部門打假的必要補充力量,并視之為職能部門打假的“服務點”。職能部門收到單位或個人舉報之后,按照既定的程序認真進行審查,對符合規(guī)定的及時立案,并推薦給“服務點”讓其對造假、制假者進行調(diào)查。
政府打假辦要與“服務點”、消協(xié)、企業(yè)、投訴機構(gòu)等建立起有效的聯(lián)系,組建具有專業(yè)性的大容量維權(quán)打假信息資料數(shù)據(jù)庫,供政府、企業(yè)和消費者利用和查詢,最大限度地發(fā)揮打假資源的社會價值。
廣東省質(zhì)量技術監(jiān)督局總工程師羅少華還建議,鑒于目前一些批發(fā)市場或集貿(mào)市場正成為假劣產(chǎn)品的集散地,要對商品流通體制進行改革,大力發(fā)展連鎖店、超市等現(xiàn)代商業(yè)業(yè)態(tài),使商品的流通主要依靠現(xiàn)代物流配送來完成,切斷假劣產(chǎn)品通過流通領域進入市場的渠道。